转继承公证实务操作初探

转继承，是指继承人可以行使继承权，但还未行使时死亡，该继承人应继承的遗产转给哪些人继承的法律制度。这个尚未行使继承权的人称为被转继承人，因被转继承人死亡从而有权继承遗产的人称为转继承人。

转继承，保证了继承的连续性，关系到千家万户，也是公证业务中经常遇到的问题。笔者通过多年的公证实践及思考，在此对转继承公证实务中的具体操作，进行一些探讨。

一、转继承产生的条件

从转继承的相关法律规定看，发生转继承，必须同时具备两个条件：一是必须在继承开始后、遗产分割前这个时间段，某一继承人死亡；二是该死亡的继承人没有表示放弃继承，二者缺一不可。如在继承开始前该继承人已死亡，则不产生转继承的问题，法律规定是由其子女代位继承的问题。当然，如被转继承人生前已放弃继承，也就阻断了继承的脉络，不能产生转继承了。

那么，具备了前面说的两个条件，就一定产生转继承了吗？也不是，因为还有一个“除外”的情形，那就是遗嘱另有安排的情形。法律原文是“继承开始后，继承人于遗产分割前死亡，并没有放弃继承的，该继承人应当继承的遗产转给其继承人，但是遗嘱另有安排的除外”。民法典的这个规定 , 在保证了转继承连续性的情况下 , 尽量尊重了权利人的个人意愿。如何理解“遗嘱另有安排的除外”？如何确定这里的“遗嘱人”有哪些主体？首先，被继承人作为遗产的原权利人，可以在遗嘱中安排，从而阻断转继承的产生。如，老王的祖宅，想传给长子大王，遂设立遗嘱。但他又怕在遗产分割前大王去世，因转继承由长子媳继承，因而遗嘱中安排：“如长子大王在该遗产分割前去世，大王的继承人不得转继承该遗产”，或“如长子大王在该遗产分割前去世，则该遗产由次子二王继承”，那么，大王的继承人就不能获得转继承权了。其次，被转继承人生前已获得继承权利，只是因各种原因未能分割遗产，他也有权设立遗嘱处分其应当继承的遗产，也可以在其遗嘱中进行安排：“如我在父亲的遗产分割前去世，则我应当继承的遗产由我弟弟二王继承”，这样，大王的配偶、子女同样也丧失了转继承的权利。这些情况，在办理转继承公证时应格外注意，查清被继承人和被转继承人是否有遗嘱“另有安排”。

二、被转继承人配偶的共有份额

这在公证实务中，是个比较棘手的问题。有人认为，从继承开始时至被转继承人死亡，二人为夫妻关系，根据《民法典》第1062 条“夫妻在婚姻关系存续期间所得的下列财产，为夫妻的共同财产，归夫妻共同所有……”，其中就包括“继承或者受赠的财产”。这里“所得”的含义应理解为“是指对财产权利的取得，而不要求对财产的实际占有”。故该夫妻在没有特别约定的情况下，因继承所得的遗产应认定为夫妻共同财产，在办理转继承公证案件时，应先将被转继承人配偶的份额分出来。但是，如机械地这样办理，将会使一些公证案件变得非常复杂，甚至变的不可理喻，特别是在被转继承人配偶放弃继承时。

为了更清楚地说明这个问题，我们先举一个小例子：甲的父母配偶均先死亡，只有长子乙、次子丙两个子女，去世时遗留四间平房，是其个人财产。遗产分割前乙又去世，乙妻 A，只有一个子女即其子 B 那么，甲的遗产如何分呢？按照刚才说的逻辑，甲去世后，如及时分割遗产，无疑是或乙和丙共同继承，原则上平均分配，每人两间，或一人放弃继承，全部归另一人。乙因在遗产未分割时死亡产生转继承，故他应继承的两间为他与妻 A 每人一间，因乙又死亡，其一间又由其妻和其子各继承半间，也就是 A 应拥有一间半，即使她放弃接受转继承，也还是有一间。可是，一家人本来说好，老父亲出了部分钱，添上给乙在城里买了房子，这四间平房全部给丙的，A 和 B 都不要，一点都不要，难道在这二人放弃继承后，A 还要用转让或赠与的方式，再把 A 的那一间转移给丙吗？这显然不符合常理，也绝不会是转继承相关规定的本意。那么，问题出在哪里呢？其实，对于民法典中转继承的理解，除了上面说的情况外，至少还有两种理解，一是：原继承法若干问题的意见中，关于转继承的表述为继承遗产的权利转移给他的合法继承人，故被转继承人继承遗产的权利由全部转继承人共同享有，不存在先分割出一半权利给转继承人配偶的问题；二是：民法典规定“该继承人应当继承的遗产转给其继承人”，也应理解为该份额由其继承人共同享有，延续了原继承法若干问题的精神，并没有先分割出一半给被转继承人配偶的意思。

根据民法典的相关规定，再回过头来分析一下这个问题。乙死亡前，没有表示放弃继承，被法律“视为”接受继承，之后，其“应当”继承的遗产转给其继承人。其被“视为”接受，实际上是否接受？其“应当”继承，实际是否继承？这两个问题的答案，决定最终的法律事实。遗产实际分割时，被转继承人已不能表示意思，那么，转继承人的意思表示，是否能影响被转继承人是否实际接受了遗产的结果呢？我们知道，继承权不是单一的权利，至少包括基于亲属关系的期待权、接受或放弃继承的选择权等。本案中，A 如果要得到其公公甲的遗产，其途径只有继承，而不是夫妻财产分割。过程中，她当然拥有接受或放弃继承的选择权。而且，在她实际取得甲的遗产前，遗产一直未分割，只能作为甲的遗产来处理，绝不会有乙的遗产在里面。如她此时放弃继承，则应是其对取得甲的遗产权利的绝对放弃，不应有共有份额。试想一下，如 A 先于乙死亡，B 放弃继承其爷爷甲的遗产，那遗产是不是将全部由丙继承？那，乙那个“视为”接受继承是不是就没有法律意义了？其“应当”继承的遗产是不是也归于零？如这时还非要说乙“应当”继承的遗产就是乙的遗产，那丙继承来的遗产，会有一部分是因乙的第一顺序继承人放弃，其作为第二顺序继承得来的？特别是，如这时乙和丙的外祖父还健在，这位老人还要以乙的第二顺序继承人的身份，参与女婿甲的遗产分割？这显然也不符合常理。

当然，如 A 和 B 都主张分割甲的遗产，则是另一种情形。这时，就得把被转继承人“应当”继承的遗产，作为他已实际继承，并作为他的遗产来处理，因为，这是转继承人实际取得甲遗产的先决条件。其结果，当然是A 应拥有一间半，B 应拥有半间，丙只能有两间。

三、转继承人在遗产分割前又死亡

转继承制度，是为了保证继承的连续性，最大限度地保护公民的合法权益，但有时会出现匪夷所思的情况，如某个青年被通知，要他参与他姐夫的父母的遗产继承，让他丈二和尚摸不着头脑 , 直问公证员，是不是弄错了？从转继承产生的条件来看，只要是某人已具有了继承人的身份，其在遗产分割前死亡，生前没有放弃继承，其就成为了被转继承人，其继承人就成了新的继承人。新的继承人中有人再死亡，就会启动新的转继承程序，而且可以多次启动，该死亡的继承人成为新的被转继承人。如刚才说到的这个青年，就是因为其姐夫的父母死亡，其姐夫又死亡，其姐姐又死亡，其母亲又死亡，所以他就成为了其姐夫父母遗产的转继承人。在办理这类公证案件时，承办人员应仔细梳理被继承人、被转继承人、新的被转继承人、新的继承人到底有哪些继承人，防止遗漏。本人在公证实践中，遇到较复杂的继承关系时，往往会画一张继承关系脉络图，比较直观地体现应当有哪些人参与继承。

四、转继承中的代位继承

公证实践中，经常会碰到这种情况，被转继承人的子女先于其死亡，那这个已死亡子女的子女能不能代位继承呢？

我们知道，民法典第一千一百二十八条规定：被继承人的子女先于被继承人死亡的，由被继承人的子女的直系晚辈血亲代位继承。如是直接处理被继承人的遗产，这些规定当然好理解，现在的问题是，遗产并不是被转继承继承人的，而是被继承人的，如何处理？

照前面的办法，我们把被转继承人“应当继承的遗产”，当做他的遗产来分析一下，然后根据实际情况，决定处理方案。回到前面的例子 , 如乙的儿子 B 先于乙去世，B 妻 c, 只有一个子女即其子 d 我们假如乙已实际继承了其父甲的遗产 , 则他去世时 , 他继承其父亲的遗产就成了他的遗产 , 根据民法典的规定 , B 之子 d 当然可以代位继承。故在转继承中，被转继承人的子女先于其去世时，该子女的直系晚辈血亲是可以代位继承的，也就是转继承中可以有代位继承人。这里，有些人纠结于甲和 B 死亡的先后，认为被代位的人应死亡在继承开始之前，如 B死亡于甲之后，则因继承已开始，B 子女的代位继承问题不好判断。其实这种纠结缘于对继承与转继承的混淆，我们称转继承为二次继承，分析时应把被转继承人作为被继承人来分析，乙是被继承人时，其儿子 B先于其死亡，B 的子女当然有代位继承权。

基于以上的分析，本人认为，在公证实务中，遇到转继承的情况时，应全面了解当事人的意思表示，然后根据相关法律规定，有针对性的制定公证方案。让我们再用前面的例子，分不同情况具体分析一下。

、如甲的次子丙、长子媳 A、孙子 B 都要求继承应得份额，这时最好用《遗产分割协议》的方式办理。这是因为，三人在继承中因身份不一样，导致应得份额不一样，如只出具继承公证书，得出哪些人继承了遗产的结论，但不能说明每个人的份额有多少，不但导致当事人云里雾里，也给后续的不动产登记带来些小麻烦，毕竟，在继承过程中，每个继承人都有继承或放弃的选择权，即使要求继承，理论上也有继承多少的选择权。而《遗产分割协议》能很好地处理这个问题，不但能在协议中写清楚每个继承人所得的份额，甚至可以把所得份额的依据写入协议，这样，公证当事人一目了然，公证书使用者也一目了然。

二、如甲的次子丙放弃继承，甲的长子媳 A、孙子 B 都要求继承应得份额，也最好用《遗产分割协议》的方式办理。原因与前述基本一致，这样主要讨论一下如何代书或修改协议内容。协议中，在交待清楚与继承相关的事实及丙放弃继承的意思表示后，重点应有如下内容：因丙放弃继承，甲的上述遗产应当全部由乙继承。因乙在遗产分割前死亡，根据相关法律规定，乙应当继承的遗产转给 A 与 B。又因在甲死亡时，乙与 A 系夫妻关系，甲与乙均无遗嘱及遗赠扶养协议，故乙继承甲的遗产应属于其夫妻共同财产，有 50% 本属于 ΔA 所有，另 50% 转给A 与B。现经协议人确认并协商一致，A 分得甲上述遗产的 75% ，B 分得甲上述遗产的 25% 。

三、如甲的次子丙要求继承，甲的长子媳 A、孙子 B 放弃继承，可用继承公证的方式办理，出具继承公证书。这里需要特别注意的是，A 的《放弃继承权声明书》中，针对的应当是对甲遗产的放弃，不能是对乙“遗产”的放弃。正确的表述应为“我丈夫乙在甲死亡后、其上述遗产尚未分割前于 X 年 X 月 X 日死亡，乙生前无遗嘱亦未表示放弃对甲上述遗产的继承权，其应继承甲的上述遗产转给其继承人。我作为有权继承甲上述遗产的继承人之一，经过慎重考虑，现我自愿放弃对甲上述遗产的继承权”。